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      136-4910-3704

      建筑工程合同糾紛起訴、保全指引

         日期:2022-11-11     瀏覽:59     評論:0    
      核心提示:1、工程承、發包雙方在簽訂建設工程施工合同中約定仲裁條款時存在哪些常見問題?如何應對?( 1 )存在的常見問題有:一是既選擇仲裁又選擇法院受理,導致仲裁條款無效?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用中華人民共和國仲裁法
       1、工程承、發包雙方在簽訂建設工程施工合同中約定仲裁條款時存在哪些常見問題?

      如何應對?

      ( 1 )存在的常見問題有:

       

      一是既選擇仲裁又選擇法院受理,導致仲裁條款無效。

       

      《最高人民法院關于適用<中華人民共和國仲裁法>若干問題的解釋》(法釋〔 2006 〕7 號)第 7 條明確規定,當事人約定爭議可以向仲裁機構申請仲裁也可以向人民法院起訴的,仲裁協議無效。

       

      二是只約定仲裁地點而未約定仲裁機構,導致仲裁條款被確定無效。

       

      根據《仲裁法》第 16 條的規定,仲裁協議中必須明確含有選定的某一仲裁委員會,如果當事人在訂立合同時只約定了仲裁地點而未約定仲裁機構,則仲裁條款最終被確認無效。

       

      三是同時選擇兩家仲裁機構,當事人就仲裁機構選擇不能達成一致,導致仲裁協議無效。

       

      《最高人民法院關于適用<中華人民共和國仲裁法>若干問題的解釋》(法釋〔 2006 〕7 號)第 5 條規定:“仲裁協議約定兩個以上仲裁機構的,當事人可以協議選擇其中的一個仲裁機構申請仲裁;當事人不能就仲裁機構選擇達成一致的,仲裁協議無效。”

       

      四是與分公司簽訂施工合同約定仲裁條款,因分公司不具法人資格無完全民事行為能力導致仲裁協議無效。

       

      《仲裁法》第 17 條規定,無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協議無效。分公司不具有法人資格,無完全民事行為能力,其所簽訂的仲裁協議如得不到具有法人資格的其上級公司的確認,仲裁條款無效。

       

      ( 2 )應對措施

       

      根據《仲裁法》第 16 條、第 17 條的規定,符合法律規定有效的仲裁條款、仲裁協議的基本要求是:

       

      一是內容完備,必須包含請求仲裁的意思表示、仲裁事項、選定的仲裁委員會。

       

      二是無法定的無效情形。法定的無效情形主要有:約定的仲裁事項超出法律規定的仲裁范圍的;無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協議;一方采取脅迫手段,迫使對方訂立仲裁協議的。

       

      實務中,工程承發包雙方對仲裁條款可約定為:因本合同引起的或與本合同有關的爭議,雙方協商解決,協商不成的雙方同意提交××仲裁委員會(具體、明確存在的單家仲裁機構)仲裁。

       

      2、施工合同當事人提起民事訴訟應當具備哪些條件?人民法院對不符合起訴條件的施工合同案件如何處理?

      我國《民事訴訟法》第 119 條規定了民事訴訟的起訴條件:

      ( 1 )原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織;( 2 )有明確的被告;

      ( 3 )有具體的訴訟請求和事實、理由;

      ( 4 )屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。建設工程施工合同糾紛當事人提起民事訴訟,亦應當具備以上條件。司法實踐中爭議最大的是第一個條件,對此,應作如下理解:

       

      建設工程施工合同糾紛當事人提起民事訴訟,原告必須應是與本建設工程施工合同糾紛案件有直接利害關系的公民、法人或者其他組織。

       

      ( 1 )與本建設工程施工合同糾紛案件有直接利害關系,是指建設工程施工合同的一方當事人,爭議的權利義務直接影響該公民、法人或者其他組織的民事權益。間接受本案影響的人,非依法律規定,不得向糾紛的一方當事人提起訴訟。

       

      ( 2 )關于其他組織?!睹裨V法司法解釋》第 52 條對“其他組織”的范圍進行了明確,“民事訴訟法第四十八條規定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構和財產,但又不具備法人資格的組織,包括:

      (一)依法登記領取營業執照的個人獨資企業;

      (二)依法登記領取營業執照的合伙企業;

      (三)依法登記領取我國營業執照的中外合作經營企業、外資企業;

      (四)依法成立的社會團體的分支機構、代表機構;

      (五)依法設立并領取營業執照的法人的分支機構;

      (六)依法設立并領取營業執照的商業銀行、政策性銀行和非銀行金融機構的分支機構;

      (七)經依法登記領取營業執照的鄉鎮企業、街道企業;

      (八)其他符合本條規定條件的組織”??梢?,依法設立并領取營業執照的建設單位或者施工單位的分支機構等,具有訴訟主體資格。

       

      同時,《民訴法司法解釋》第 53 條規定:“法人非依法設立的分支機構,或者雖依法設立,但沒有領取營業執照的分支機構,以設立該分支機構的法人為當事人。”可見,建設單位或者施工單位非依法設立的分支機構,或者雖依法設立但沒有領取營業執照的分支機構及內部職能部門,不具備訴訟主體資格。

       

      根據《民事訴訟法》第 123 條的規定,人民法院立案部門對符合該法第 119 條的建設工程施工合同糾紛的起訴,必須受理。符合起訴條件的,應當在 7 日內立案,并通知當事人;不符合起訴條件的,應當在 7 日內作出裁定書,不予受理;原告對裁定不服的,可以提起上訴。

       

      3、人民法院實行立案登記制之后,是否對全部施工合同糾紛都予以登記立案?

      立案登記制是指案件受理制度。根據《最高人民法院關于全面深化人民法院改革的意見》提出的要求,改革案件受理制度,變立案審查制為立案登記制,對人民法院依法應該受理的案件,做到有案必立、有訴必理,保障當事人訴權。但并非所有案件人民法院都予以登記立案。

       

      根據 2015 年 5 月 1 日起施行的《最高人民法院關于人民法院登記立案若干問題的規定》第 10 條的規定,人民法院對下列起訴不予登記立案:

      ( 1 )違法起訴或者不符合法律規定的;

      ( 2 )涉及危害國家主權和領土完整的;

      ( 3 )危害國家安全的;

      ( 4 )破壞國家統一和民族團結的;

      ( 5 )破壞國家宗教政策的;

      ( 6 )所訴事項不屬于人民法院主管的。

       

      4、人民法院不予受理或受理后裁定駁回起訴的建設工程合同類糾紛有哪些?

      實務中,人民法院不予受理或受理后裁定駁回起訴的建設工程合同類糾紛主要有以下十二種:

       

      ( 1 )原告主體不適格的?!睹袷略V訟法》第 119 條規定:“起訴必須符合下列條件:(一)原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織……”

       

      ( 2 )原告起訴時不能確定明確的被告的?!睹裨V法司法解釋》第 209 條規定:“原告提供被告的姓名或者名稱、住所等信息具體明確,足以使被告與他人相區別的,可以認定為有明確的被告。起訴狀列寫被告信息不足以認定明確的被告的,人民法院可以告知原告補正。原告補正后仍不能確定明確的被告的,人民法院裁定不予受理。”

       

      ( 3 )建設工程勘察合同糾紛及建設工程設計合同糾紛,合同約定了管轄法院的,其他法院不予受理,約定無效除外?!睹袷略V訟法》第 34 條規定:“合同或者其他財產權益糾紛的當事人可以書面協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯系的地點的人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定。”

       

      ( 4 )違反級別管轄規定的。依據《最高人民法院關于調整高級人民法院和中級人民法院管轄第一審民商事案件標準的通知》(法發〔 2015 〕7 號)、《最高人民法院關于調整部分高級人民法院和中級人民法院管轄第一審民商事案件標準的通知》(法發〔 2018 〕13 號)進行處理。

       

      ( 5 )違反專屬管轄規定的?!睹裨V法司法解釋》第 28 條規定:“民事訴訟法第三十三條第一項規定的不動產糾紛是指因不動產的權利確認、分割、相鄰關系等引起的物權糾紛。農村土地承包經營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設工程施工合同糾紛、政策性房屋買賣合同糾紛,按照不動產糾紛確定管轄……”

       

      ( 6 )當事人達成仲裁協議,一方向人民法院起訴的,但仲裁條款或者仲裁協議不成立、無效、失效、內容不明確無法執行的除外?!睹裨V法司法解釋》第 215 條規定:“依照民事訴訟法第一百二十四條第二項的規定,當事人在書面合同中訂有仲裁條款,或者在發生糾紛后達成書面仲裁協議,一方向人民法院起訴的,人民法院應當告知原告向仲裁機構申請仲裁,其堅持起訴的,裁定不予受理,但仲裁條款或者仲裁協議不成立、無效、失效、內容不明確無法執行的除外。”

       

      ( 7 )重復起訴的?!睹裨V法司法解釋》第 247 條規定:“當事人就已經提起訴訟的事項在訴訟過程中或者裁判生效后再次起訴,同時符合下列條件的,構成重復起訴:

      (一)后訴與前訴的當事人相同;

      (二)后訴與前訴的訴訟標的相同;

      (三)后訴與前訴的訴訟請求相同,或者后訴的訴訟請求實質上否定前訴裁判結果。當事人重復起訴的,裁定不予受理;已經受理的,裁定駁回起訴,但法律、司法解釋另有規定的除外。”

       

      ( 8 )原審原告在第二審程序中撤回起訴后重復起訴的?!睹裨V法司法解釋》第 338 條規定:“在第二審程序中,原審原告申請撤回起訴,經其他當事人同意,且不損害國家利益、社會公共利益、他人合法權益的,人民法院可以準許。準許撤訴的,應當一并裁定撤銷一審裁判。原審原告在第二審程序中撤回起訴后重復起訴的,人民法院不予受理。”

       

      ( 9 )一審原告在再審審理程序中撤回起訴后重復起訴的?!睹裨V法司法解釋》第 410 條規定:“一審原告在再審審理程序中申請撤回起訴,經其他當事人同意,且不損害國家利益、社會公共利益、他人合法權益的,人民法院可以準許。裁定準許撤訴的,應當一并撤銷原判決。一審原告在再審審理程序中撤回起訴后重復起訴的,人民法院不予受理。”

       

      ( 10 )反訴應由其他人民法院專屬管轄,或者與本訴的訴訟標的及訴訟請求所依據的事實、理由無關聯的?!睹裨V法司法解釋》第 233 條規定:“反訴的當事人應當限于本訴的當事人的范圍。反訴與本訴的訴訟請求基于相同法律關系、訴訟請求之間具有因果關系,或者反訴與本訴的訴訟請求基于相同事實的,人民法院應當合并審理。反訴應由其他人民法院專屬管轄,或者與本訴的訴訟標的及訴訟請求所依據的事實、理由無關聯的,裁定不予受理,告知另行起訴。”

       

      ( 11 )當事人申請司法確認調解協議,人民法院確認調解協議有效后,當事人一方不履行的,對方的救濟方式是申請強制執行。當事人就同一糾紛重新起訴的,人民法院不予受理?!睹袷略V訟法》第 195 條規定:“人民法院受理申請后,經審查,符合法律規定的,裁定調解協議有效,一方當事人拒絕履行或者未全部履行的,對方當事人可以向人民法院申請執行;不符合法律規定的,裁定駁回申請,當事人可以通過調解方式變更原調解協議或者達成新的調解協議,也可以向人民法院提起訴訟。”

       

      ( 12 )作為經濟案件受理的民事案件涉嫌經濟犯罪的?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于在審理經濟糾紛案件中涉及經濟犯罪嫌疑若干問題的規定》第 11 條規定:“人民法院作為經濟糾紛受理的案件,經審理認為不屬經濟糾紛案件而有經濟犯罪嫌疑的,應當裁定駁回起訴,將有關材料移送公安機關或檢察機關。”

       

      5、內部承包施工合同糾紛人民法院是否受理?

      《民法典》第 2 條規定:“民法調整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關系和財產關系。”據此,我國民法調整的是平等民事主體之間的關系。對內部承包施工合同糾紛案件,應對雙方當事人權利義務的隸屬性與平等性進行比較判斷。若隸屬性大于平等性,則不屬于人民法院民事案件受案范疇;反之,若平等性大于隸屬性,則屬于民事案件受案范疇。

       

      6、審判實務中,建設工程承包人對同一工程價款數額分割成兩次起訴(前訴作出生效裁判文書后再產生后訴),是否構成重復起訴?如何處理?

      建設工程承包人對同一工程價款數額分割成兩次起訴,前訴作出生效判決后,再以工程款實際數額超出第一次訴訟請求為由,就超出的數額另行提起第二次訴訟,系對同一爭議事實再次起訴,違反一事不再理的民事訴訟原則,人民法院應當裁定駁回其第二次的起訴。

       

      例如,最高人民法院( 2011 )民再申字第 68 號河源市勞動服務建筑工程公司與龍川縣人民政府建設工程施工合同糾紛案中,承包人先以某報告為依據,請求發包人支付工程價款,在訴訟過程中,新的鑒定報告所確認的工程造價高于原先依據報告所確認的工程造價,因此承包人增加訴訟請求,后又以不能繳納訴訟費為由,撤回了增加的訴訟請求。該案生效判決作出后,承包人再次對涉案工程款剩余部分另案提起訴訟,最高人民法院認為,前訴系對涉案工程款全案作出的終審判決,在該判決作出后,承包人再次對涉案工程款另案提起訴訟,系對同一爭議事實再次起訴,違反一事不再理原則,對該起訴應裁定予以駁回。

       

      該問題還可以從另一個角度來理解。建設工程承包人對同一工程價款數額分割成兩次起訴,既會造成司法資源的浪費,也有通過分割減少訴訟標的額來規避法院級別管轄的嫌疑,對此行為應予以負面評價。

       
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